Ограничительные меры, регулирующие сделки М&А

1. специальные экономические меры, установленные для совершения сделок с акциями (долями) российских юридических лиц

С февраля 2022 г. началось активное формирование контрсанкционных мер в РФ. Данные контрсанкционные меры направлены, как правило, на валютное регулирование и на осуществление сделок (операций) иностранными лицами, связанными с иностранными государствами, которые осуществляют в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия («Недружественные лица») с акциями (долями) российских юридических лиц.

Специальные экономические меры, направленные на регулирование осуществления сделок (операций), можно условно разделить на:

устанавливающие особый порядок совершения сделок (операций); и
запрещающие совершение сделок (операций).

A.) Специальные экономические меры, устанавливающие особый порядок совершения сделок (операций).

Данные специальные экономические меры установлены Указами Президента РФ №№ 81, 618, 737.

Под особым порядком совершения сделок (операций) понимается осуществление сделок (операций) на основании разрешений, выдаваемых подкомиссией Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации («Подкомиссия ПК»).

К сделкам, требующим получения разрешения Подкомиссии ПК, относятся:

сделки (операции), совершаемые резидентами РФ и влекущие за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество, осуществляемые (исполняемые) с Недружественными лицами;
сделки (операции), влекущие за собой прямое и (или) косвенное установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями (акциями) в ООО (АО) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими ООО (АО) и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности, если хотя бы одной из сторон таких сделок является Недружественное лицо;
сделки (операции), влекущие за собой прямое и (или) косвенное установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения более чем 1% акций, долей (вкладов), составляющих уставный капитал кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда, микрофинансовой компании либо управляющей компании акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, если хотя бы одной из сторон таких сделок является Недружественное лицо.

Пример действия Указа Президента РФ № 737

Условия:

Международная компания, редомицилированная в РФ и единственным участником которой является гражданин и налоговый резидент РФ, планирует приобрести по договору купли-продажи у российской «АО» 100% долей в уставном капитале «ООО», осуществляющего деятельность микрофинансовых организаций.

Акционерами «ООО» являются 3 гражданина ЕС и 2 гражданина РФ, владеющие по 20% акций каждый.

Правовое обоснование:

Учитывая, что одной из сторон сделок является «АО», находящееся под совокупным контролем Недружественных лиц, а предметом сделки являются доли в уставном капитале «ООО», осуществляющего деятельность микрофинансовых организаций, на данную сделку распространяются требования Указа Президента РФ № 737, и она требует получения разрешения Подкомиссии ПК.

Пример действия Указа Президента РФ № 81

Условия:

Гражданин РФ планирует приобрести по договору купли-продажи земельный участок у «ООО», единственным участником которой является иностранная публичная компания, зарегистрированная в Недружественном государстве.

Правовое обоснование:

Поскольку сделка заключается между резидентом РФ и «ООО», находящимся под контролем Недружественного лица, а ее предметом является недвижимое имущество (земельный участок), то на такую сделку распространяются требования Указа Президента РФ № 81, в связи с чем необходимо получить разрешение Подкомиссии ПК.

Для получения разрешения Подкомиссии ПК необходимо обратиться с заявлением в Минфин России.

Минфин России направляет такое заявление в курирующий федеральный орган исполнительной власти в целях получения мотивированной позиции о целесообразности (нецелесообразности) совершения соответствующей сделки.

В последующем Подкомиссия ПК принимает решение.

Подкомиссия ПК принимает решение по сделкам, где продавцом активов выступает Недружественное лицо, при соблюдении таких условий, как продажа активов с дисконтом в размере не менее 50% от рыночной стоимости соответствующих активов и уплата 15%
от рыночной стоимости активов в федеральный бюджет.

Сроки рассмотрения заявления и получения разрешения Подкомиссии ПК на совершение сделки действующим законодательством не установлены.

B.) Специальные экономические меры, запрещающие совершение сделок (операций).

Указ Президента РФ № 520 устанавливает временный (до 31 декабря 2025 года) запрет
на совершение Недружественными лицами следующих сделок (операций):

с акциями акционерных обществ, включенных в перечень стратегических предприятий (например: РЖД, Почта России, Промсвязьбанк, Россети и иные),

а также с акциями (долями) дочерних обществ таких акционерных обществ;
с долями участия, правами и обязанностями, принадлежащими участникам проекта «Сахалин-1»;
с акциями, долями (вкладами) хозяйственных обществ, оказывающих услуги в сфере ТЭК и включенных в соответствующий перечень (например: Фортум, Юнипро, Бейкер Хьюз, Шнейдер Электрик);
с акциями долями российских кредитных организаций, включенных в соответствующий перечень (например: ОТП Банк, ЮниКредит Банк, Яндекс Банк, ОЗОН Банк);
с акциями (долями) недропользователей участков недр, содержащих месторождение определенных полезных ископаемых.

Пример действия Указа Президента РФ № 520

Условия:

Иностранная компания, зарегистрированная в Недружественном государстве, владеет 99,9 % долей в уставном капитале «ООО-1».

Данная иностранная компания находится под контролем (100%) гражданина Недружественного государства.

«ООО-1» владеет 35% долей в уставном капитале «ООО-2».

Кроме того, одним из участников «ООО-2» является АО «Почта России», владеющее 25 % долей
в уставном капитале «ООО-2».

Гражданин Недружественного государства планирует по договору купли-продажи приобрести у подконтрольной ему иностранной компании 99,9% долей «ООО-1».

Правовое обоснование:

Поскольку в результате совершения данной сделки, сторонами которой являются Недружественные лица в понимании Указа Президента РФ № 520, приобретается право косвенного распоряжения долями «ООО-2», долями в уставном капитале которого распоряжается, в том числе АО «Почта России», на данную сделку распространяется запрет, установленный Указом Президента РФ № 520.

2. Недружественные и дружественные лица для целей применения специальных экономических мер.

Недружественными лицами в понимании Указов Президента РФ №№ 81, 618, 737 являются следующие лица:

имеющие гражданство государств, включенных в перечень государств, которые осуществляют в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия («Недружественные государства»);
местом их регистрации является Недружественное государство;
местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности является Недружественное государство; или
местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности является Недружественное государство.

К Недружественным государствам относятся, например: США, Канада, Великобритания, государства - члены ЕС, Украина и т.д.

Также к Недружественным лицам относятся организации, находящиеся под контролем Недружественных лиц. Такой контроль определяется в соответствии с признаками, установленными частями 1 - 2.1 статьи 5 Закона № 57-ФЗ, к которым относятся, например:

владение Недружественным лицом прямо или косвенно более 50% акций (долей) организации;
возможность Недружественного лица непосредственно или через третьих лиц на основании договора или по иным основаниям определять решения, принимаемые хозяйственным обществом;
возможность Недружественного лица назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 50% состава коллегиального органа управления;
владение Недружественным лицом 50% или менее акций (долей) организации, при условии, что соотношение количества голосов Недружественного лица и количества голосов иных акционеров таково, что Недружественное лицо имеет возможность определять решения, принимаемые организацией; или
совокупное владение Недружественными лицами, не входящими в одну группу лиц, более 50% акций (долей) организации.

Специальные экономические меры, устанавливающие особый порядок совершения сделок (операций), предусматривают исключение, в соответствии с которым Недружественное лицо не признается таковым при соблюдении следующих условий одновременно:

Недружественное лицо находится под контролем российских юридических лиц или физических лиц;
информация о контроле над ним раскрыта российскими юридическими лицами или физическими лицами налоговым органам Российской Федерации.

Также Недружественные лица не признаются таковыми в случаях, когда:

Недружественное лицо находится под контролем юридического или физического лица, личным законом которых является право иностранного государства, не относящегося к Недружественным государствам («Дружественное лицо»),
и такой контроль установлен до 1 марта 2022 года; или
Недружественное лицо находится под контролем государства, не относящегося к Недружественным государствам, и такой контроль установлен до 1 марта 2022 года.

Резидентом РФ в понимании специальных экономических мер, устанавливающих особый порядок совершения сделок (операций), признается гражданин РФ (в том числе имеющий гражданство иностранного государства), юридическое лицо, зарегистрированное в РФ (в том числе международные компании), иностранный гражданин или лицо без гражданства, постоянно проживающие в РФ на основании ВНЖ, а также Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования.

Сделки (операции) по приобретению акций (долей) российских хозяйственных обществ, совершаемые между резидентами, между резидентом и Дружественным лицом или между Дружественными лицами, не потребуют получения разрешения Подкомиссии ПК.

Вместе с тем на практике существует множество вопросов применения к тем или иным сделкам требований специальных экономических мер.

Так, например, будут ли распространяться требования специальных экономических мер на сделку купли-продажи акций (долей) юридического лица, сторонами которой являются гражданин Недружественного государства с одной стороны, и подконтрольная гражданину Недружественного государства иностранная компания, зарегистрированная в Недружественном государстве и раскрытая КИК – с другой стороны. При этом гражданин Недружественного государства постоянно проживает на территории РФ и имеет вид на жительство в РФ?

В данной ситуации личным законом гражданина Недружественного государства является российское право, определяющее его правовой статус в отношениях с иностранным элементом, приравнивая данного гражданина к российскому лицу в смысле введенных ограничительных мер.

Кроме того, гражданин Недружественного государства является российским валютным резидентом в силу наличия российского вида на жительство.

Иностранная компания, зарегистрированная в Недружественном государстве, признается Недружественным лицом для целей ограничительных мер.

Однако возникает вопрос, возможно ли применение к данной иностранной компании исключения, предусмотренного пунктом 12 Указа Президента РФ № 95?

С одной стороны, иностранная компания, зарегистрированная в Недружественном государстве, находится под контролем гражданина Недружественного государства, признаваемого резидентом РФ, и информация о таком контроле раскрыта в налоговый орган в соответствии с требованиями Налогового кодекса Российской Федерации.

С другой стороны, понятие «российского юридического лица или физического лица», используемое в пункте 12 Указа Президента РФ № 95, не раскрыто и может ли в рассматриваемом случае гражданин Недружественного государства, постоянно проживающий на территории РФ и имеющий вид на жительство в РФ, рассматриваться как российское физическое лицо? Или под понятием «российского физического лица» понимается только гражданин Российской Федерации?

Какие-либо разъяснения Банка России или иных федеральных органов исполнительной власти по вопросу толкования понятия «российское юридическое лицо или физическое лицо» отсутствуют.

По нашему мнению, когда правовой статус лица определяется правом России, оно не может быть признано Недружественным лицом, обратное не будет соответствовать самому назначению введенных ограничительных мер:

Указ Президента РФ № 520 не содержит такого понятия как «Резидент РФ» и не имеет отсылок к такому определению.

Также данный указ не имеет исключений для Недружественного лица.

Так, например, по имеющейся информации правоприменительные органы рассматривают в качестве Недружественного лица гражданина РФ, имеющего гражданство или вид на жительство Недружественного государства:

3. Порядок и условия согласования сделок, соответствующих требованиям специальных экономических мер

Для получения разрешения Подкомиссии ПК необходимо обратиться с заявлением в Минфин России.

В последующем Подкомиссия ПК принимает решение.

Подкомиссия ПК принимает решение по сделкам, где продавцом активов выступает Недружественное лицо, при соблюдении следующих условий:

имеется отчет о независимой оценке рыночной стоимости активов и экспертное заключение;
продажа активов с дисконтом в размере не менее 50% от рыночной стоимости соответствующих активов;
уплата 15% от рыночной стоимости активов в федеральный бюджет в течение месяца с даты осуществления сделки;
установление для покупателей KPI по дальнейшему развитию приобретаемого актива.

Ранее обязательство по уплате процентов от рыночной стоимости активов в федеральный бюджет составляло:

не менее 10% от половины рыночной стоимости соответствующих активов
(в случае если продажа активов осуществляется с дисконтом в размере менее 90%); или
не менее 10% от рыночной стоимости соответствующих активов (в случае если продажа активов осуществляется с дисконтом в размере более 90%).

Для совершения сделок, запрещенных к совершению Указом Президента РФ № 520, необходимо получить специальное решение Президента РФ.

Для получения такого решения необходимо обращаться в Администрацию Президента РФ.

В целях принятия специального решения Президентом РФ Администрация Президента РФ направляет в Минфин России обращение о необходимости получения мотивированной рекомендации Подкомиссии ПК о целесообразности или нецелесообразности совершения указанных сделок (операций).

Специальное решение Президента РФ может быть принято и без вышеуказанной рекомендации Подкомиссии ПК.

Действующим законодательством не установлены порядок и сроки получения специального решения Президента РФ, а также форма заявления (ходатайства) на получение такого решения.

Поскольку в настоящее время отсутствуют правила получения специального решения Президента РФ, полагаем целесообразным руководствоваться нормами Правил получения разрешения Подкомиссии ПК, устанавливающих форму заявления и состав документов, являющихся приложением к такому заявлению.

В случае, если на сделку распространяются требования Указа Президента РФ № 520, то получение разрешения Подкомиссии ПК не требуется.

Помимо этого, в связи с получением специального решения Президента РФ на совершение сделки, согласование такой сделки с ФАС России в соответствии с Законом о защите конкуренции также не потребуется.

4. отдельный порядок инвестиций в стратегические общества

Российское законодательство устанавливает ограничения участия иностранного капитала
в стратегических секторах экономики в целях обеспечения национальной безопасности.

Так, Закон № 57-ФЗ устанавливает, что сделки, иные действия, влекущие за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц с участием иностранного инвестора
над стратегическим обществом, подлежат предварительному согласованию Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (далее – Правительственная комиссия).

Стратегическим обществом признается хозяйственное общество, осуществляющее хотя бы один вид деятельности из перечня стратегических видов деятельности, указанных в статье 6
Закона № 57-ФЗ.

Наличие у общества стратегического статуса можно обнаружить при анализе сведений
об основном и дополнительных видах деятельности в ЕГРЮЛ, сведений о наличии стратегических лицензий в ЕГРЮЛ или реестре лицензий.

Для целей применения Закона № 57-ФЗ иностранным инвестором признаются:

иностранное юридическое лицо;
иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом;
иностранный гражданин;
гражданин РФ, имеющий также иностранное гражданство или вид на жительство в иностранном государстве;
лицо без гражданства, проживающее за пределами РФ;
иностранное государство;
международная организация;
иностранный агент.

Помимо этого, иностранным инвестором в понимании Закона № 57-ФЗ признается, в том числе, российская организация, находящаяся под контролем иностранного инвестора в соответствии с положениями Закона № 57-ФЗ.

Таким образом, организации из структуры владения иностранного инвестора, начиная с самого иностранного инвестора и по цепочке вниз, будут признаваться иностранными инвесторами и, соответственно, стратегические общества будут признаваться стратегическими обществами, находящимися под контролем иностранного инвестора:

Как уже было указано ранее в разделе 2, к признакам контроля относятся:

владение иностранным инвестором прямо или косвенно более 50% акций (долей) стратегического общества;
возможность иностранного инвестора или группы лиц с участием иностранного инвестора непосредственно или через третьих лиц на основании договора или
по иным основаниям определять решения, принимаемые хозяйственным обществом;
возможность иностранного инвестора или группы лиц с участием иностранного инвестора назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 50% состава коллегиального органа управления стратегического общества.
владение иностранным инвестором или группой лиц с участием иностранного инвестора 50% или менее акций (долей) организации, при условии, что соотношение количества голосов иностранного инвестора или группы лиц
и количества голосов иных акционеров таково, что иностранный инвестор или группа лиц имеет возможность определять решения, принимаемые стратегическим обществом; или
совокупное владение иностранными инвесторами, не входящими в одну группу лиц, более 50% акций (долей) стратегического общества.

Далее подробнее разберем некоторые из указанных признаков контроля.

A.) Возможность прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% акций (долей) (в том числе в случае, если указанное право временно передано иному лицу на основании договора доверительного управления имуществом либо иного соглашения или сделки).

Под такие случаи подпадает сделка, в результате совершения которой иностранный инвестор, подконтрольное иностранному инвестору юридическое лицо или лицо, входящее в группу лиц с иностранным инвестором, приобретают напрямую более 50% акций (долей) стратегического общества, а также сделки таких лиц по приобретению более 50% акций (долей) нестратегического общества, которое, в свою очередь, распоряжается более 50% акций (долей) стратегического общества:

4 images in o

Таким образом, создание прослоек из нескольких юридических лиц между иностранным инвестором и стратегическим обществом, передача иностранным инвестором акций (долей) стратегического общества во временное владение, приобретение нестратегического общества, но в структуре владения которого имеется стратегическое общество, потребуют предварительного согласования с Правительственной комиссией.

B.) Возможность иностранного инвестора или группы лиц непосредственно или через третьих лиц на основании договора или по иным основаниям определять решения, принимаемые хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение.

К таким случаям можно отнести ситуацию, когда иностранный инвестор приобретает менее 50% акций (долей) стратегического общества, и в соответствии с учредительными документами общества или акционерными и иными соглашениями иностранному инвестору предоставляется право блокировать решения органов управления стратегического общества по всем или большинству вопросов, касающихся условий осуществления предпринимательской деятельности такого общества:

C.) Возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 50% состава коллегиального органа управления.

Данная ситуация так же, как и в пункте «B», предполагает наличие такой возможности у иностранного инвестора в силу положений в учредительных документах общества или в акционерном и ином соглашении, касающихся назначения единоличного исполнительного органа и (или) коллегиального органа управления и предоставляющих такое право иностранному инвестору.

Результатом всех вышеуказанных сделок является установление контроля иностранного инвестора над стратегическим обществом, в связи с чем для их совершения необходимо получение решения Правительственной комиссии.

5.риски, связанные с совершением сделок без получения разрешительных документов.

Указы Президента РФ №№ 81, 618, 737 не содержат каких-либо положений о последствиях совершения сделок (операций), требующих получения разрешения Подкомиссии ПК, без получения такого разрешения.

Суды в спорах о признании недействительными сделок в связи с несоблюдением требований вышеуказанных указов Президента РФ применяют статью 168 ГК РФ.

Согласно данной норме сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Однако, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Указ Президента РФ № 520 закрепил, что сделки (операции), совершенные в нарушение положений данного указа, являются ничтожными.

Прокурор может обратиться с иском в суд о признании недействительными сделок, совершенных с нарушением законодательства, устанавливающим специальные экономические меры.

С учетом сложившейся практики по делам о нарушении законодательства о приватизации, об осуществлении иностранных инвестиций нельзя исключать возможность применения к сделкам, совершенных с нарушением законодательства, устанавливающего специальные экономические меры, последствий недействительности ничтожной сделки, в том числе в виде взыскания акций (долей) в доход Российской Федерации.

Применение такого последствия недействительности возможно в силу статьи 169 ГК РФ, в соответствии с которой суд может взыскать в доход РФ все полученное по сделке, совершенной с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности.

К таким сделкам относятся сделки, которые нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои.

Закон № 57-ФЗ определяет, что сделки, совершенные с нарушением данного закона, ничтожны,
при этом судом по иску уполномоченного органа (ФАС России) в отношении таких сделок применяются последствия их недействительности в соответствии с гражданским законодательством, в том числе взыскание в доход государства акций (долей) стратегического общества.

Взысканию в доход Российской Федерации могут подлежать также доходы, полученные иностранным инвестором в результате совершения указанных сделок.

НеочЕвидные ситуации, когда согласование требуется

1. согласование сделки, совершаемой за пределами РФ и ее предметом являются иностранные активы

Условия:

Гражданин Дружественного государства планирует приобрести у гражданина Недружественного государства 25% акций материнской иностранной компании, зарегистрированной в Недружественном государстве, крупного холдинга, в структуре владения которого присутствует российское «АО».

Правовое обоснование:

Одной из сторон данной сделки является Недружественное лицо, а в результате ее совершения косвенно приобретаются акции российского АО, акциями которого косвенно распоряжается ПАО «Газпром», включенное в перечень стратегических предприятий, что подпадает под требования, установленные Указом Президента РФ № 520.

Указ Президента РФ № 520 не имеет собственного понятия «косвенного распоряжения акциями (долями)», в связи с чем считаем целесообразным использовать положения Закона № 57-ФЗ, которые регулируют сходные отношения (аналогия закона).

Так, Законом № 57-ФЗ закреплено понятие «косвенное распоряжение иностранным инвестором или группой лиц голосами, приходящимися на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение»,
в соответствии с которым под косвенным распоряжением акциями (долями) общества понимается возможность лица через третьих лиц фактически распоряжаться такими акциями (долями).

В судебной практике закрепился подход, согласно которому под косвенным распоряжением иностранным инвестором акциями (долями) стратегического общества понимается, в том числе владение такими акциями (долями) через цепочку из нескольких (2 - 3) юридических лиц.

Кроме того, нормы Указа Президента РФ № 520 являются нормами непосредственного применения (сверхимперативными нормами), в связи с чем данные нормы применяются в приоритетном порядке независимо от того, каким правом регулируется правоотношение.

Таким образом, даже несмотря на то, что сделка совершается за пределами РФ между иностранными гражданами, и ее предметом не является российское АО, данная сделка подпадает под запрет, установленный Указом Президента РФ № 520.

2. Согласование сделки, где в том числе приобретаются активы стратегических обществ

Условия:

Гражданин РФ, имеющий также ВНЖ Недружественного государства, планирует приобрести 100% акций «АО-1» у гражданина Недружественного государства.

В структуре владения группы лиц «АО-1» присутствует «АО-2», имеющее лицензию на деятельность, связанную шифровальными (криптографическими) средствами.

Правовое обоснование:

Поскольку сделка совершается между Гражданином РФ, имеющим ВНЖ Недружественного государства, который признается для целей Указов Президента РФ № 81, 618, 737 резидентом РФ, и Недружественным лицом, а предметом такой сделки являются акции российского «АО-1», на такую сделку распространяются требования Указа Президента РФ № 618 и для ее совершения необходимо получить разрешение Подкомиссии ПК.

Вместе с тем гражданин РФ, имеющий ВНЖ Недружественного государства, признается иностранным инвестором в соответствии с Законом № 57-ФЗ.

«АО-2», имеющее лицензию на деятельность, связанную шифровальными (криптографическими) средствами, признается стратегическим обществом в соответствии с Законом № 57-ФЗ.

Сделки, в результате совершения которых иностранный инвестор приобретает контроль над стратегическим обществом, требуют предварительного согласования с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.

Как уже было указано ранее (см. Разделы 2 и 4), контроль в понимании Закона № 57-ФЗ включает в себя возможность распоряжаться более 50% акций (долей) обществ, в том числе косвенно (т.е. через третьих лиц).

Помимо этого, Конституционный суд РФ неоднократно отмечал, что для целей применения Закона № 57-ФЗ применяется широкое толкование понятия контроля, которое охватывает корпоративное влияние, оказываемое иностранными инвесторами на хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение, не только непосредственно, но и через третьих лиц.

В связи с изложенным, организации из настоящей структуры владения начиная с гражданина РФ, имеющего ВНЖ Недружественного государства, и по цепочке вниз будут признаваться иностранными инвесторами и, соответственно, стратегическое общество «АО-2» будет признаваться стратегическим обществом, находящимся под контролем иностранного инвестора.

Таким образом, рассматриваемая сделка, помимо получения разрешения Подкомиссии ПК, требует также получения решения Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в порядке, предусмотренном Законом № 57-ФЗ.

3. Согласование российским лицом сделки в отношении стратегического общества

Условия:

Гражданин РФ, не имеющий иностранного гражданства и вида на жительство в иностранном государстве, планирует приобрести 100 % акций «АО», осуществляющего деятельность по водоснабжению и водоотведению.

При этом гражданин РФ состоит в браке с гражданкой РФ, которая, в свою очередь, имеет вид на жительство в иностранном государстве.

Правовое обоснование:

Гражданин РФ, являющийся покупателем по данной сделке, не является иностранным инвестором.

Вместе с тем гражданка РФ признается иностранным инвестором, в связи с наличием у нее вида на жительство в иностранном государстве.

Гражданин РФ и его супруга гражданка РФ, имеющая вид на жительство в иностранном государстве, образуют между собой группу лиц в соответствии с Законом № 135-ФЗ.

«АО» признается стратегическим обществом, в связи осуществлением деятельности в сфере естественных монополий.

Таким образом, поскольку в результате совершения сделки группа лиц с участием иностранного инвестора приобретает более 50% акций стратегического общества – «АО», данная сделка подлежит предварительному согласованию Правительственной комиссией в соответствии

с Законом № 57-ФЗ.

внутригрупповые сделки, которые не потребуют согласования с правкомиссией

Закон № 57-ФЗ предусматривает исключение и не требует предварительного согласования Правкомиссией сделок иностранных инвесторов (лиц, подконтрольных иностранному инвестору) по приобретению акций (долей) стратегического общества, в случае если до совершения такой сделки данный иностранный инвестор прямо или косвенно распоряжается более 50 % акций (долей) приобретаемого стратегического общества:

Таким образом, какие-либо перемещения стратегических обществ внутри структуры группы компаний иностранного инвестора не потребуют предварительного согласования с Правительственной комиссией.

Примеры последствий нарушения требований ограничительных мер

A.) Нарушение требований Закона № 57-ФЗ

В 2023 году по делам, связанным с нарушениями законодательства об иностранных инвестициях, было взыскано 4 стратегических предприятия:

АО «Калининградский морской торговый порт» (дело № А21-2269/2023);
АО «Плутон» (дело № А40-221753/2022);
ОАО «Сясьский ЦБК» (дело № А56-24370/2023);
ООО «Дальнегорский ГОК» (дело № А51-13465/2023).

Все вышеуказанные дела связаны с тем, что иностранные инвесторы или группа лиц с участием иностранного инвестора установили контроль над стратегическими обществами без предварительного согласования с Правительственной комиссией.

Помимо этого, в 2024 году Генеральной прокуратурой РФ были поданы иски к рыбодобывающим обществам и их контролирующим лицам на сумму около 400 миллиардов рублей (дела №№ А51-1300/2024, А51-1301/2024).

Данные дела примечательны тем, что у истца отсутствовали какие-либо формально-юридические признаки установления незаконного контроля иностранного инвестора над рыбодобывающими обществами, и для доказывания такого факта использовалась совокупность косвенных доказательств.

Так, например, суд согласился с доводами истца о том, что факты:

формирования рыбодобывающими единой торговой политики;
наличия между рыбодобывающими обществами, их директорами, участниками и иностранным инвестором устойчивых корпоративных, личностных и гражданско-правовых связей;
наличия у рыбодобывающих обществ невыгодных и убыточных контрактов на поставку рыбопродукции, заключенных с иностранными компаниями;
наличия производственной и материально-технической зависимости рыбодобывающих обществ от иностранного инвестора, являются достаточной совокупностью косвенных доказательств, подтверждающих наличие фактического контроля иностранного инвестора над рыбодобывающими обществами.

B.) Нарушение требований Указов Президента РФ, устанавливающих ограничительные меры

В настоящее время сложилась судебная практика по спорам, как правило, между контрагентами.

Так, например суды признали недействительным договор, по которому ООО «Бауэр Технология», находящаяся под контролем Недружественного лица, продала недвижимость индивидуальному предпринимателю без получения на то разрешения Подкомиссии ПК.

Также имеется практика, где суды отказали в удовлетворении иска американского банка «Morgan Stanley Bank International Limited» об обращении взыскания предмета залога (акции хозяйственного общества, сделки в отношении которого запрещены Указом Президента РФ
№ 520), сославшись на запрет, установленный Указом Президента РФ № 520.

Вместе с тем в мае 2024 года Арбитражный суд Московской области вынес прецедентное решение, в котором применил последствие недействительности сделки в виде взыскания в доход денежных средств государства за нарушение специальных ограничительных мер.

Так, в 2016 году ирландской компанией «Fami Limited» был предоставлен займ дочернему обществу IKEA – ООО «Торг» по соглашению о кредитной линии.

В 2023 году ООО «Торг», продав оставшееся имущество IKEA в России, вернула долг ирландской компании по договору займу, переведя деньги на счет иностранного банка.

Вместе с тем Указом Президента РФ № 95 установлен порядок исполнения обязательств перед иностранными кредиторами, согласно которому перечисление средств Недружественным лицам возможно только с разрешения Подкомиссии ПК на счета типа «С» в российских банках.

Суд решил, что данная сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка, и к такой сделке можно применить последствие недействительности в виде взыскания денежных средств в доход государства в соответствии со статьей 169 Гражданского кодекса РФ.