Людмила Круглова, руководитель практики структурирования и корпоративных налогов юридической фирмы «Томашевская и партнеры»,
Александр Ковалевич, помощник юриста юридической фирмы «Томашевская и партнеры»
Недавно вступившие в силу изменения в Налоговый кодекс затронули большинство сфер экономической деятельности.
В числе наиболее значимых изменений налоговой реформы в контексте корпоративной реструктуризации можно отметить повышение налоговых ставок, расширение понятия материальной выгоды в отношении доходов физических лиц и изменение правил льготы применения так называемой «пятилетней льготы». Все эти аспекты могут существенно повысить налоговую нагрузку при совершении сделок M&A по привычным шаблонам, а также изменить эффективность существующих и планируемых корпоративных структур.
Рассмотрим основные изменения в налоговом законодательстве, которые могут повлиять на проведение сделок M&A, а также проанализируем альтернативные варианты структурирования, которые могут оказаться полезными в контексте новых правил налогообложения: например, с использованием ЗПИФ и личных фондов.
Изменение налоговых ставок
Одно из самых главных изменений – повышение ставок НДФЛ и налога на прибыль. Максимальная ставка на шкале НДФЛ поднялась до 22% (при годовом доходе от 50 млн рублей), а ставка налога на прибыль увеличилась до 25%.
При этом в отношении НДФЛ был введен достаточно широкий список доходов, предельная ставка налога по которым не может превышать 15%. К ним, в том числе, относятся:
Предоставление возможности облагать доходы в виде дивидендов и доходы от операций с ценными бумагами, долями в обществах, по задумке Минфина, который был инициатором изменений, должно стимулировать частных инвесторов активнее вкладывать свободные средства в бизнес.
При этом сразу отметим, что в перечне видов доходов, облагаемых НДФЛ по максимальной ставке 15%, отсутствуют доходы пайщиков от закрытых паевых инвестиционных фондов (ЗПИФ). С учетом бурного увеличения количества ЗПИФ (с 1000 в 2016 г. до 2,2 тыс. в 2024 г. – по официальным данным ЦБ РФ), этот фактор может повлиять на пересмотр структур владения активами и бизнесом с 2025 года. Но подробнее об этом ниже.
Изменение правила применения «пятилетней льготы»
Долгое время M&A сделки и внутренние реструктуризации проводились с использованием льготы по сроку владения, предусмотренной пунктом 17.2 статьи 217 НК РФ.
Данная льгота позволяла продавать акции и доли российских и иностранных организаций без обложения налогом, если на момент реализации данные активы принадлежали налогоплательщику более пяти лет.
При этом механизм реализации данной льготы отличается для НДФЛ и налога на прибыль. В отношении НДФЛ операции по такой реализации освобождаются от налогообложения, в то время как в отношении налога на прибыль для таких операций устанавливается льготная ставка 0%.
Налоговая реформа 2024 года существенно ограничила применение льготы владения для физических лиц. Согласно новой редакции статьи 217 НК РФ, с 2025 года льгота будет применяться только в отношении физических лиц, которые на момент реализации активов являлись налоговыми резидентами РФ.
Помимо этого, с 2025 года льгота владения распространяется на доходы от реализации в размере до 50 миллионов рублей в год. Если доход физического лица от реализации активов превысил данный порог, с оставшейся суммы необходимо будет уплатить НДФЛ в полном объеме.
Отметим особо, что «лимит» в размере 50 миллионов относится ко всей налоговой базе физического лица от продажи долей и акций за соответствующий налоговый период. Если в течение года гражданин продал доли в двух компаниях и получил доход в совокупности 80 млн. руб., то 30 из них будут облагаться НДФЛ, а остальные – нет, вне зависимости от того, какую сумму дохода продавец получил за каждую из долей.
При этом надо помнить, что налоговая база формируется из суммы фактически полученного налогоплательщиком дохода (денежных средств на счет, наличными, зачетом и пр.). Если продавец реализовал долю, но денег за нее не получил, доход не образуется, налоговая база возникнет только в том году, когда покупатель оплатит продавцу сумму стоимости доли. Это означает, что если в 2025 году налогоплательщик продаст, например, акции за 60 млн. руб., из которых 30 млн получит сразу по факту продажи доли – в 2025 году, а оставшуюся сумму – в 2026 году, тогда в каждом из этих налоговых периодов налоговая база от продажи долей не превысит 50 млн. руб. и налог платить не придется. Однако, специальным образом структурировать сделки так, чтобы сократить размер налоговой базы – небезопасно. ИФНС выявляет подобные искусственные модели и успешно борется с ними.
Важно, что изменение данной льготы, как следует из формулировок, не мешает также применять в отношении доходов от реализации акций и долей имущественный налоговый вычет в размере фактически понесенных расходов, дополнительно уменьшая налоговую базу. Однако для применения имущественного вычета потребуется тщательнее вести учет расходов на приобретение долей/акций. Помимо этого, при проведении внутригрупповых реструктуризаций и сделок M&A участникам будет необходимо уделять особое внимание своему резидентскому статусу.
При этом важно отметить, что институт льготы владения в части налога на прибыль не претерпел никаких изменений – доходы от продажи акций и долей обществ, доля недвижимости в активах которых менее 50%, облагаются налогом на прибыль по ставке 0%, если находились в собственности продавца более 5 лет.
Налогообложение при приобретении физическим лицом долей по заниженной цене
Еще один законопроект, являющийся частью налоговой реформы, увеличивает налоговые издержки в сделках с долями с участием физических лиц, расширяя понятие облагаемой НДФЛ материальной выгоды (статья 212 НК РФ).
Согласно новой редакции статьи 212 НК РФ, налогооблагаемая материальная выгода, которая ранее возникала только в случаях приобретения ценных бумаг (включая акции), теперь будет рассчитываться и в случаях приобретения долей в ООО. Таким образом, при покупке физическими лицами долей в ООО по номинальной или заниженной стоимости у таких лиц будет возникать налогооблагаемый доход. При этом по данному доходу будет применяться общая ставка НДФЛ – до 22%.
При этом важно отметить, что, согласно новым правилам, «рыночная стоимость доли участия в уставном капитале общества определяется в соответствующей доле стоимости чистых активов общества на последнюю отчетную дату». Сумма чистых активов далеко не всегда корреспондирует с рыночной стоимостью общества, поэтому такой подход скорее является положительным для налогоплательщиков. Стоимость чистых активов часто бывает ниже реальной рыночной стоимости компании, что в определенных пределах позволит совершать сделки по стоимости ниже рынка без дополнительных налоговых издержек. С другой стороны, расчет материальной выгоды исходя из чистых активов, упростит налоговым органам контроль за появлением материальной выгоды. Возможно даже, что этот контроль будет автоматизирован, по аналогии с тем, как был автоматизирован контроль доходов физических лиц от сделок с недвижимостью.
Новая редакция НК содержит ряд неопределенностей в отношении определения материальной выгоды.
Например, остается неясным, будет ли у возникать у физического лица материальная налогооблагаемая выгода при увеличении уставного капитала ООО путем вклада имущества в уставный капитал, если расходы на приобретение имущества ниже его оценочной стоимости при вкладе, а размер доли участника при этом не меняется (меняется только номинальная стоимость – на сумму вклада).
Предполагаем, что данный вопрос будет решаться по аналогии с материальной выгодой при увеличении уставного капитала в акционерных обществах, то есть разница между суммой увеличения стоимости акций и расходами на внесение имущества в уставный капитал будет облагаться налогом. Такая позиция содержится, например, в письме Минфина от 21 мая 2014 года № 03-04-05/24185:
«Таким образом, при увеличении уставного капитала акционерного общества путем конвертации акций акционерного общества в новые акции с большей номинальной стоимостью налогоплательщик становится собственником имущества большей стоимости, чем у него было до конвертации.
Разница между первоначальной и новой стоимостью имущества, принадлежащего участникам общества, подлежит обложению налогом на доходы физических лиц в установленном порядке.»
Другая аналогия, которую могут применять налоговые органы в данном случае – аналогия с увеличением стоимости долей за счет нераспределенной прибыли общества. Позиция налоговых органов по данному вопросу отражена в письме Минфина России от 22.09.2017 № 03-04-06/61614:
«при увеличении обществом номинальной стоимости долей участников за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, а не в результате переоценки основных фондов (средств) положения указанного пункта статьи 217 Кодекса не применяются, а доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей участников общества подлежит обложению налогом на доходы физических лиц на общих основаниях»
Таким образом, следует ожидать возникновения налогооблагаемого дохода в том числе в случае вклада имущества в уставный капитал ООО. Однако с учетом различной природы долей и акций принципы налогообложения в данном случае также могут измениться.
Применение альтернативных инструментов внутригруппового структурирования
С повышением налоговой нагрузки на «классические» схемы внутригрупповых реструктуризаций все актуальнее выглядят альтернативные структуры с использованием активно развивающихся инструментов: ЗПИФ и личных фондов.
Создание структур с использованием ЗПИФ позволяет эффективнее реинвестировать средства, так как получаемые ЗПИФ доходы не облагаются налогом до момента их выплат пайщиком. Таким образом, в ряде случаев использование ЗПИФ позволяет избежать дополнительной налоговой нагрузки. Помимо этого, использование ЗПИФ позволяет реализовывать непропорциональные выплаты дивидендов без дополнительной налоговой нагрузки. Этого удается достичь в том случае, если доли или акции переданы в ЗПИФ и дивиденды при распределении их обществами также передаются в ЗПИФ. Напомним, что налоговое законодательство не распространяет «льготные» правила и налоговые ставки, предусмотренные для дивидендов, на сумму, превышающую дивиденды, соответствующие доле участника. В результате, при непропорциональном распределении дивидендов налоговые издержки существенно вырастают. Однако поскольку с доходов ЗПИФ не уплачивается налог на прибыль, то и при получении в ЗПИФ непропорциональных дивидендов никаких дополнительных издержек не возникает.
Однако при структурировании сделок и бизнеса с использованием ЗПИФ, могут возникнуть издержки, которые могут нивелировать плюсы его использования.
Так, при вкладе пайщиком - физическим лицом в ЗПИФ имущества, на приобретение которого были понесены незначительные расходы, возникнет уже упоминавшаяся материальная выгода. Данная позиция была подтверждена, в частности, в письме Минфина России от 27.12.2023 № 03-04-05/126768.
Неясной остается формулировка касательно применения ставки НДФЛ к доходам от паев ЗПИФ. Новая редакция НК РФ распространяет налоговую ставку НДФЛ до 15% на доходы в виде дивидендов, а также доходы по операциям с ценными бумагами.
Дивидендами доходы от ЗПИФ не являются, хотя природа их схожа.
Инвестиционный пай при этом однозначно является ценной бумагой, согласно пункту 1 статьи 14 Федерального закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».
При этом неясно, будет ли распространяться «налоговая база по доходам по операциям с ценными бумагами» на выплаты по паям ЗПИФ, или льготная ставка будет применяться исключительно к доходам от их реализации или погашения.
Так, согласно пункту 7 статьи 214.1 НК РФ к доходам от операций с ценными бумагами относятся проценты и купоны по ценным бумагам, суммы вариационной маржи и премии по контрактам в отношении ПФИ, доходы по ценным бумагам, находящимся в доверительном управлении, и так далее. Логично было бы распространить понятие «операции с ценными бумагами» на получение доходов от ЗПИФ и, таким образом, установить на эти доходы правила «максимальной ставки 15%». Однако пока соответствующих изменений и разъяснений нет, приходится придерживаться консервативной позиции: доходы физических лиц от ЗПИФ с 2025 года будут облагаться с использованием стандартной прогрессивной шкалы, до 22%.
Другой перспективный инструмент для осуществления внутригруппового структурирования – личные фонды. В первую очередь эффективность их использования связана с тем, что в условиях повышения ставки налога на прибыль организаций личные фонды сохранили возможность применять льготную ставку 15% при соблюдении структуры доходов и право на безналоговую передачу имущества учредителю и бенефициарам, что делает их более эффективными по сравнению со структурами с использованием АО, ООО и ЗПИФ.
Помимо этого, расширение пределов выручки при использовании упрощенной системы налогообложения может позволить организовать деятельность личного фонда с применением данного специального налогового режима, что при определенной структуре активов может значительно снизить налоговую нагрузку на такую структуру.
Важно упомянуть еще несколько изменений, касающихся личных фондов, хотя они и не связаны напрямую с налогообложением.
Во-первых, информация об учредителях личных фондов снова не будет публиковаться в ЕГРЮЛ (как это было до 2024 года). Это добавляет структурам с их использованием преимуществ в плане конфиденциальности. Также была разрешена передача валютных ценностей в любом объеме личному фонду и от него, что позволяет активнее использовать такие фонды в иностранных инвестициях.
И наконец, привлекательность личных фондов в качестве инвестиционных структур значительно возросла с учетом того, что, согласно новому изменениям, все личные фонды со стоимостью активов от 100 миллионов рублей будут признаваться квалифицированными инвесторами, что дает им доступ к гораздо большему числу инвестиционных инструментов.
Какие операции лучше провести до 2025 года?
Рассматривая нововведения в НК РФ, следует обратить внимание, что новые правила начнут действовать только с 2025 года. Таким образом, в случае планирования внутригрупповой реструктуризации на операции, проведенные до 2025 года, будут распространяться правила старой редакции.
В частности, до 2025 года продажа долей физическим лицам по номинальной стоимости не будет влечь образования налогооблагаемой материальной выгоды у таких физических лиц. Следовательно, проведение подготовительных мероприятий в рамках сделок реструктуризации, включающих в себя отчуждение долей, до 2025 года не вызовет налоговых последствий, что позволить снизить стоимость таких реструктуризаций.
Аналогичным образом, до 2025 года не будет облагаться налогом продажа долей и акций, в отношении которых применяется льгота владения. Таким образом, в рамках сделок реструктуризации может быть целесообразным провести реализацию таких акций и долей с уровня физических лиц до вступления в силу новых правил налогообложения.
При этом такие операции должны иметь самостоятельную деловую цель и не быть направлены исключительно на уменьшение налоговой нагрузки. В противном случае существует риск, налоговые органы могут оспорить данные операции и доначислить налог.